ФНС России 10 марта 2021 года опубликовала письмо № БВ-4-7/3060@, разъясняющее актуальные вопросы применения статьи 54.1 НК РФ. Документ вносит коррективы в методы борьбы налоговых органов с уклонением от уплаты налогов. Вводятся условия, соблюдение которых делает уменьшения налогооблагаемой базы законными. Обобщая и совершенствуя правоприменительную практику, ФНС рекомендует региональным инспекциям использовать гибкий подход: расширить применение контрольных мероприятий (получение объяснений, допрос) с целью выяснения всех обстоятельств спорной сделки. Налоговым органам теперь необходимо будет доказать злой умысел налогоплательщика, чтобы доначислить ему налоги. Кроме того, рассматриваемое письмо приводит различные условия, при которых возможно доначисление налога на прибыль организации, и отдельно — для доначисления НДС.

Применение статьи 54.1 НК РФ, противодействие налоговым злоупотреблениям

Устанавливая пределы прав по исчислению налогов, обязательных страховых взносов и сборов, статья 54.1 НК РФ, по мнению ФНС, призвана не допускать злоупотребление налоговым правом и необоснованное получение выгоды путем уклонения от уплаты платежей в бюджет.

К числу злоупотреблений относятся незаконное занижение налоговой базы и сумм подлежащего к уплате налога. Это всегда сопровождается искажением со стороны налогоплательщика сведений об объектах налогообложения или фактах хозяйственной деятельности. Выделяется три основных вида нарушений:

  • Сокрытие юридических фактов и хозяйственных операций. Например, неотражение в учете сделок по реализации товаров или непринятие в состав основных средств фактически используемого недвижимого имущества под предлогом незавершенного строительства.
  • Занесение в учет ложных сведений по реальным хозяйственным операциям. Например, искажение информации о выпускаемой продукции с целью избежать уплаты акциза или изменение параметров деятельности предприятия, чтобы уменьшить уровень потенциально возможного дохода. Разделение бизнеса на несколько формально самостоятельных компаний также относится к этой группе нарушений.
  • Отражение в учете операций, которых на самом деле не было. Сюда же относится задействование фиктивных контрагентов.

По каждому виду налоговых злоупотреблений в письме ФНС предусмотрены правила, в соответствии с которыми инспекции обязаны доначислять налоги. Все фиктивные хозяйственные операции не будут учитываться при исчислении налогов. Вычеты по ним подлежат аннулированию. Во всех остальных случаях налоговые органы должны установить фактический смысл экономических операций налогоплательщиков и при выявлении отклонений доначислять соответствующие налоги.

Выявление сделок с фиктивными контрагентами

Фактическое исполнение принятых по сделке обязательств надлежащим лицом — одно из основных условий, предоставляющее налогоплательщику право учесть вычеты по НДС и расходы по налогу на прибыль организаций при исчислении налогов (п. 2 ст. 54.1 НК РФ).

Чтобы доначислить налоги по фиктивной сделке, инспектор должен доказать, что контрагент является «технической» компанией, а налогоплательщик знал или должен был знать об этом при проявлении должной осмотрительности.

Установление факта участия «технической» компании в сделке требует наличия одновременно нескольких косвенных доказательств:

  • отсутствие признаков осуществления контрагентом реальной экономической деятельности;
  • заключение эксперта о том, что подпись на документах поставлена неустановленным лицом;
  • протокол допроса директора «технической» компании, подтверждающий его «номинальность»;
  • отсутствие у контрагента ресурсов, необходимых для исполнения обязательств по сделке;
  • операции по счетам не соответствуют обыкновениям для данного вида деятельности;
  • отличие поведения участников сделки от общепринятого;
  • формальный подход к оформлению документов (наличие недочетов и ошибок);
  • нетипичные договорные условия, дающие преимущества налогоплательщику;
  • цена сделки существенно отличается от рыночной стоимости аналогичных товаров или услуг;
  • отсутствие оплаты;
  • расчет посредством уступки требования или перевода долга на третье лицо, зачета формальных встречных обязательств;
  • отсутствие претензий, писем, обращений в суд или иных попыток урегулировать спор;
  • снятие наличных денег со счета, возврат платежа налогоплательщику или перевод подконтрольным ему лицам;
  • документация контрагента и печати контрагента находятся на территории налогоплательщика.

После того как участие «технического» контрагента в спорной сделке доказано, налоговый орган должен установить, что налогоплательщик не проявил осмотрительность и имел намерение уклониться от налогов. На это указывает совокупность следующих признаков:

  • отсутствие прямого контакта налогоплательщика и контрагента;
  • заключение договора без проведения торгов и процедуры закупки;
  • налогоплательщик не владеет сведениями о контрагенте.

Если стороной в сделке является фиктивный контрагент, а налогоплательщик должен был об этом знать, то налоговый орган имеет право доначислить соответствующие налоги, если реальный исполнитель не установлен.

Деловая цель и дробление бизнеса

В целях признания обоснованными расходов по налогу на прибыль организаций и применения налоговых вычетов по НДС, целью хозяйственной операции или дробления бизнеса не должен быть исключительно уход от налогов.

«Чистая» сделка должна преследовать конкретную деловую цель. Намеренное дробление бизнеса определяется по следующим критериям:

  • тесное организационное и коммерческое взаимодействие «родственных» предприятий;
  • одни и те же ресурсы и работники;
  • одинаковые или связанные виды деятельности, составляющие единый производственный процесс;
  • один бенефициарный владелец;
  • пересечение заказчиков и поставщиков «родственных» компаний.

Переквалификация сделок

При наличии явных оснований фиктивности налоговые органы вправе переквалифицировать сделку налогоплательщика и, возможно, доначислить соответствующие налоги. При этом необходимо учитывать, что возможность получить аналогичный результат посредством другой сделки или последовательности операций не является основанием для переквалификации даже при возникновении налоговой экономии (п. 3 ст. 54.1 НК РФ).

ФНС России указывает, что участники предпринимательской деятельности вправе самостоятельно выбирать способы получения экономического результата независимо от налоговых последствий. Важно, чтобы соблюдался принцип наличия коммерческой выгоды и отсутствия признаков фиктивности.

НДС-разрывы

Не допускается снимать вычеты только по причине неуплаты налогов контрагентом. Для этого необходимо доказать осведомленность налогоплательщика о нарушениях, допущенных его компаньоном, и получение им материальной выгоды от этого.

Доказательством может быть подконтрольность или взаимозависимость сторон сделки, а также преднамеренное согласование действий и умышленный разрыв.

4 июня, 2021
ООО "РУСТАКС"
Россия, Московская область, Москва, набережная Пресненская, дом 10, строение 2, эт. 18, пом. 169а
Телефон: 8 (499) 444 18 74
Почта: info@rustaxconsulting.ru
ООО "РУСТАКС" 8 (499) 444 18 74 info@rustaxconsulting.ru